隨著電子商務的蓬勃發展，越來越多的人選擇淘寶、拼多多和京東等電商平臺銷售平臺，作為自己的創業首選。我國的電商模式已經高達發達，經營模式五花八門，數不勝數，有的是自建倉庫和物流體系，對外提供產品銷售和服務；有的則是自己作為從上游批發商拿貨，然后再零售給具體消費者；還有的則是充當了中介角色，也就是僅在某電商平臺開設店鋪，發布待售貨物信息，但僅是提供賣貨服務或者說售貨渠道，自己則并不存貨，也不進貨，所有的商品均是消費者在其電商店鋪消費后，再由其在其它的電子商務店鋪下單，直接由第三方電商服務商將貨物發送給消費者。
由于隨著電商概念的持續火爆，居民熱衷電商消費，有鑒于此，很多沒有任何法律儲備、沒有任何經營經驗的電商小白也一頭扎進了電子商務行業，希望借此能夠圖個溫飽，補貼家用。很大一部分小賣家在做電子商務過程中，自己不存貨，僅做宣傳和推廣，待有消費者在其店鋪下單時，其就用消費者名義和收貨地址，在其他店鋪進行同類產品下單，賺取差價。這種模式理論上是沒有問題的，屬于輕資產經營，免去了進貨和庫存壓力，投入少，用心經營也能賺取基本生活費，但同時也存在極大的法律風險。很多店鋪經營者，特別是淘寶和拼多多個體工商戶店鋪經營者，在日常經營過程中突然間就收到了某地區法院送達的起訴狀，要求其承擔停止侵權（商標、專利或者版權侵權），賠償損失，承擔全部訴訟費用、公證費和律師費。
毋庸置疑，這類小賣家可能存在涉嫌侵犯他人合法權益（商標權、版權或者專利權）的情形，但更多的是這一類商家在可能并非明顯“惡意”的情況下遭遇了權利人的“職業打假”。也就是說，在通知你下架案涉商品之始，權利人就已經進行了公證取證，竭盡所能做了發起侵權訴訟的準備，通過法律手段索要賠償。
這類案件本律師無論是作為權利人代理人，還是侵權方代理律師，都參與了不少案件的起訴，庭審和執行階段，現本人結合自己的切身經歷談一談權利人“職業打假”的個人感悟。
首先，商標權，是指商標所有人對其商標所享有的獨占的、排他的權利。在我國由于商標權的取得實行注冊原則，因此，商標權實際上是因商標所有人申請、經國家商標局確認的專有權利，即因商標注冊而產生的專有權。商標權人當然享有法定權利，任何人未經商標權人同意讀不能擅自復制其商標，在法定類別的商品中進行使用，否則就是商標侵權。
但是，針對不同的商標侵權行為，本律師有不同的看法，在好幾起案件中，侵權人往往都并非惡意侵權，而是輕信“一件代發”的商業模式。所謂“一件代發”，就是指商標、專利或者版權侵權人在某一電商平臺開設自己的店鋪，進行宣傳、推廣活動，具體消費者在其電商平臺下單后，再由其聯系供貨商，由供貨商直接向該特定消費者寄送商品的行為。這類商業模式的優勢在于，前期投入少，門檻低，沒有積貨、壓貨壓力。但缺點也顯而易見，店鋪實際經營人由于不實際掌握貨源，必然對貨物的來源、貨物的質量不能把控，從而容易導致假冒偽劣產品、非法來源產品或者侵犯版權的產品成為其日常對外銷售的貨物，從而存在潛在的知識產權侵權。
那么“一件代發”經營人在遭遇該類職業打假之時，應當如何解決該類涉及商標侵權、版權侵權的知識產權糾紛呢？
首先，接到商標侵權，版權侵權律師函、傳票或者其他起訴材料后，首先想到的應當是“合法來源抗辯”，即對作為銷售商，應當對自身的合法來源抗辯進行詳細的梳理，提供包括但不限于（1）商品是由正規、合法渠道取得，并披露商品的提供者信息；（2）通過商標的知名度、銷售商的認知能力、商品的進貨價格和進貨渠道、商品本身的屬性及外部反映的信息（生產廠家、質量合格證、是否為三無產品等）證明其確實不知道自己銷售的是侵害他人商標權的商品。
簡而言之，在這一層首先要提供自己的進貨渠道、商品上游提供商、如果有發票出具發票，自己的購買訂單，價格公正合理，并非是明顯低價，以此證明自己商品具有合法來源，也能夠證明雖然可能存在侵權事實，但是是善意的，并且惡意侵權。
其次，侵權產品除了具有合法來源這一客觀要件之外，還需要侵權產品銷售者具有善意這一主觀要件。關于主觀要件，主觀上“不知道”難以直接判斷。實踐中法院通常是采用綜合考慮多種客觀因素的方法，對是否“不知道”進行合理推斷，比如涉案商標的知名度、商品銷售價格、銷售商的認知能力、是否盡到合理必要的審查注意義務等。
第三，善用管轄權異議權限。本律師一貫提倡不濫用權力，不惡意拖延訴訟時限，但是一定要學會善用，會用，知識產權侵權管轄權比較復雜，就拿最常見的商標侵權而言，根據《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第六條規定，因侵犯注冊商標專用權行為提起的民事訴訟，由侵權行為的實施地、侵權商品的儲藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。而在商標侵權案件中，原告為了便于處理，常常在原告收貨地、發貨地或者原告所在地法院進行立案起訴。這時，作為被告就要審查案件受理法院是否具備管轄權，若能夠有合理理由認定受案法院不具有管轄權，應當將案件移送具有管轄權的法院進行審理。有鑒于此，在類案知識產權侵權案件中但凡以收貨地法院、發貨地法院（與被告住所不一致）或者原告所在地法院為受案法院的，在管轄權方面首先需要考慮的是收貨地是否屬于侵權行為的實施地，發貨地是否是侵權商品的儲藏地或者查封扣押地。關于收貨地是否是侵權行為的實施地的問題，陳律師認為關于管轄的各項規定均以增強案件管轄的確定性為主要原則，而將網絡購物發貨地、收貨地直接作為管轄連結點，將會導致管轄連結點的泛化，不利于管轄的確定性，除非網購產品的發貨地屬于侵權商品的儲藏地或者查封扣押地，否則產品的發貨地僅僅是涉嫌侵權產品所在地的中間環節，法院不應以侵權產品在哪里，就認為哪里就是銷售行為結果地，這樣對侵權產品在流通的任何環節均有可能被認定為管轄地。因此，在電商知識產權侵權案件中，對于管轄法院的認定至關重要，作為被告一定要善于利用管轄權異議權利，即使存在涉嫌侵權的行為，也要在法律規定的范圍內選擇有利于自己的戰場。
最后，自主創業不易，陳律師真心希望對于知識產權法律風險不盡了解，而準備著手經營網店或者正在經營網店的朋友們，一定要了解知識產權侵權風險，對于“一件代發”的商業模式一定要慎之又慎，在作為代理之前一定要認真核實其商品是否是正品，是否取得商標權，是否取得版權等知識產權。正在遭遇知識產權侵權訴訟的賣家們也不要沮喪，更加不要缺席判決，一定要收集證據據理力爭或者爭取調解的機會，切勿不管不顧。
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